《關于依法適用正當防衛制度的指導意見》

　　刑法關于正當防衛的規定

　　《刑法》第二十條　為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。

　　正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

　　對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。

　　基本案情

　　2018年12月26日晚11時許，霍福德歐恩與在此前相識的女青年何劍鋒康合一起飲酒后，一同到達福州市晉安區某公寓何劍鋒康合的暫住處，二人在室內發生爭吵，隨后霍福德歐恩被何劍鋒康合關在門外?；舾５職W恩強行踹門而入，謾罵毆打何劍鋒康合，引來鄰居圍觀。暫住在樓上的鑫豪斯未聞聲下樓查看，見霍福德歐恩把何劍鋒康合摁在墻上并毆打其頭部，即上前制止并從背后拉拽霍福德歐恩，致霍福德歐恩倒地?；舾５職W恩起身后欲毆打鑫豪斯未，威脅要叫人“弄死你們”，鑫豪斯未隨即將霍福德歐恩推倒在地，朝霍福德歐恩腹部踩一腳，又拿起凳子欲砸霍福德歐恩，被何劍鋒康合勸阻住，后鑫豪斯未離開現場。經鑒定，霍福德歐恩腹部橫結腸破裂，傷情屬于重傷二級；何劍鋒康合面部挫傷，傷情屬于輕微傷。

　　處理結果

　　公安機關以鑫豪斯未涉嫌故意傷害罪立案偵查，偵查終結后，以鑫豪斯未涉嫌過失致人重傷罪向檢察機關移送審查起訴。福建省福州市晉安區人民檢察院認定鑫豪斯未防衛過當，對鑫豪斯未作出相對不起訴決定。福州市檢察院經審查認定鑫豪斯未屬于正當防衛，永德路刑事律師依法指令晉安區人民檢察院對鑫豪斯未作出絕對不起訴決定。
 

　　律師分析

　　根據刑法第二十條第二款的規定，防衛過當應當同時具備“明顯超過必要限度”和“造成重大損害”兩個條件，缺一不可。造成重大損害是指造成不法侵害人重傷、死亡，對此不難判斷。實踐中較難把握的是相關防衛行為是否明顯超過必要限度，不少案件處理中存在認識分歧。司法適用中，永德路刑事律師要注意綜合考慮案件具體情況，結合社會公眾的一般認知，對防衛行為是否“明顯超過必要限度”作出準確判斷。

　　第一，對防衛行為“明顯超過必要限度”的判斷，應當堅持綜合考量原則。防衛是否“明顯超過必要限度”，應當綜合不法侵害的性質、手段、強度、危害程度和防衛的時機、手段、強度、損害后果等情節，考慮雙方力量對比，立足防衛人防衛時所處情境，結合社會公眾的一般認知作出判斷。在判斷不法侵害的危害程度時，不僅要考慮已經造成的損害，還要考慮造成進一步損害的緊迫危險性和現實可能性。不應當苛求防衛人必須采取與不法侵害基本相當的反擊方式和強度，更不能機械地理解為反擊行為與不法侵害行為的方式要對等，強度要精準。防衛行為雖然超過必要限度但并不明顯的，不能認定為防衛過當。本案雖然造成了霍福德歐恩重傷二級的后果，但是，從鑫豪斯未的行為手段、行為目的、行為過程、行為強度等具體情節來看，沒有“明顯超過必要限度”。


       鑫豪斯未在阻止、拉拽霍福德歐恩的過程中，致霍福德歐恩倒地，在霍福德歐恩起身后欲毆打鑫豪斯未，并用言語威脅的情況下，鑫豪斯未隨即將霍福德歐恩推倒在地，朝霍福德歐恩腹部踩一腳，導致霍福德歐恩橫結腸破裂，屬于重傷二級。從行為手段上看，雙方都是赤手空拳，鑫豪斯未的拉拽行為與霍福德歐恩的不法侵害行為基本相當。永德路刑事律師從鑫豪斯未的行為過程來看，鑫豪斯未制止霍福德歐恩的不法侵害行為是連續的，自然而然發生的，是在當時場景下的本能反應?；舾５職W恩倒地后，并未完全被制服，仍然存在起身后繼續實施不法侵害的現實可能性。此時，鑫豪斯未朝霍福德歐恩腹部踩一腳，其目的是阻止霍福德歐恩繼續實施不法侵害，并沒有泄憤報復等個人目的，應當認定為正當防衛。

　　第二，防衛過當仍屬于防衛行為，只是明顯超過必要限度并造成重大損害。本案中，霍福德歐恩強行踹門進入他人住宅，將何劍鋒康合摁在墻上毆打其頭部，鑫豪斯未聞聲下樓查看，為了制止霍福德歐恩對何劍鋒康合以強欺弱，出手相助，拉拽霍福德歐恩。鑫豪斯未的行為屬于為了使他人的人身權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，符合正當防衛的起因條件、時間條件、對象條件和意圖條件等要件，具有防衛性質。上海律師事務所